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发挥仲裁争议解决作用,服务企业参与跨国经营

发布时间:2021-10-08

  9月29日下午,全省商务法律服务月深圳专场活动在深圳市前海深港青年梦工场多功能报告厅举行。活动由省商务厅、省司法厅联合主办,深圳市商务局、深圳市司法局、深圳市前海管理局、深圳国际仲裁院联合承办,以“发挥仲裁争议解决作用,服务企业参与跨国经营”为主题。活动邀请到仲裁机构、专家学者、涉外律师、企业代表一起探讨仲裁在争议解决中的作用,帮助企业进一步了解仲裁、用好仲裁,从而助推企业行稳致远。


  省司法厅副厅长陈建、省商务厅二级巡视员韦丹、深圳市司法局党委委员、市律师行业党委专职书记曹海雷、深圳市前海管理局副局长刘桂林出席活动并致辞,深圳市商务局副局长池卫国主持活动。省律师协会、深圳国际仲裁院、广州仲裁委负责人,以及法律服务机构、外经贸企业代表参加了活动。


  陈建指出,我省仲裁业发展迅速,律师参与仲裁程度越来越高。2020年全省仲裁机构办结案件数、标的额及涉外仲裁案件数均居全国前列。对于推动仲裁事业发展,他强调,一是继续注重培育国际一流仲裁机构,推进广东仲裁事业发展融入世界发展潮流,仲裁机构要修炼内功,提高案件质量,指导帮助企业提升风险防范意识;二是要继续推进律师事务所专业化国际化发展,不断提高律师参与国际仲裁的能力水平;三是要充分发挥前海“特区中的特区”优势,努力打造法律服务“前海模式”。


  韦丹指出,国际社会经济发展和地缘政治安全发生深刻变化,网络、大数据、人工智能等新领域向前发展,不断催生出新的国际规则,越来越多企业希望了解、熟悉和运用国际经贸规则,提高风险防范能力,对涉外法律服务的需求已越来越迫切。省商务厅联合省司法厅打造全省商务法律服务月活动这个平台,就是希望促进外经贸企业和涉外法律服务机构有效对接,更好地为企业开展国际贸易投资服务,同时也把服务企业的过程作为培养锻炼我省涉外律师人才的过程。他建议,我省涉外律师通过政府搭建的平台,施展自己的才华,在服务过程中彰显广东法律人的专业水准和责任情怀;我省企业充分用好政府搭建的平台,积极反馈意见建议,以便政府部门能够提供更加精准有效的服务。


  曹海雷表示,深圳顺应全球经济贸易发展新形势,打造涉外法律服务新高地,不断提升涉外法律人才集聚水平,成立深圳市前海“一带一路”法律服务联合会,满足“走出去”企业等市场主体的需求。下一步,深圳市司法局将继续联合商务部门共建平台,加强法律服务的供需对接,推进多元化跨境纠纷解决机制发展,为深圳企业参与全球经济合作保驾护航,为深圳建设中国特色社会主义先行示范区贡献力量。


  刘桂林表示,《全面深化前海深港现代服务业合作区改革开放方案》明确提出“提升法律事务对外开放水平”,建设国际法律服务中心和国际商事争议解决中心。前海一直致力于打造成为国际商事争议解决的首选地,并取得积极效果,例如最高法院第一巡回法庭、第一国际商事法庭、深圳知识产权法庭等落户前海,成立了粤港澳商事调解联盟,深圳国际仲裁院也即将进驻国际仲裁大厦,打造“国际范”十足的国际商事仲裁高地。下一步,前海将全力推进以诉讼和国际商事仲裁为两大支柱的商事争议解决中心建设,期待各方一如既往关注、支持前海法治建设,提供更多更好的建议。


  池卫国表示,深圳深度融入全球产业链、供应链和创新链,越来越多的企业参与全球分工,面对国际经贸问题不断升级、新贸易保护措施层出不穷的局面,迫切要求企业强化风险管理意识。仲裁作为国际通行的解决经贸投资争议的重要途径,在处理国际商事纠纷、优化国际营商环境中发挥着不可或缺的作用。他希望以此活动为契机,进一步加强商务部门、司法行政部门、法律机构和企业间交流和合作,共同推进国际仲裁高质量发展,推动粤港澳大湾区制度衔接融合,以国际化、专业化的仲裁服务提升企业运用仲裁法律制度防控风险的能力。


  专题分享


  围绕活动主题,仲裁机构、专家学者、涉外律师从不同角度帮助企业了解仲裁、用好仲裁。


  深圳国际仲裁院(华南国际经济贸易仲裁委员会)副院长安欣围绕“企业国际化经营与争议解决主场策略”作了介绍。她指出,深圳国际仲裁院(SCIA)近年来加速发展,与世界其他主要国际仲裁机构相比,案件数量和标的额均位于前列。对于企业选择仲裁方式解决争议,她建议:一是尽量在合同中选择中国仲裁机构,发挥“主场优势”,避免在国外仲裁的等“客场劣势”;二是充分发挥仲裁的灵活性,可按照仲裁语言、证据规则、准据法、开庭地、仲裁规则、审理方式、仲裁员指定方式、组庭方式、仲裁地、仲裁机构等仲裁谈判“十步法”,尽量将争议解决条款约定在己方信任的仲裁机构。


  深圳大学港澳基本法研究中心王千华教授围绕“中国内地与香港仲裁互助的新近发展”作了介绍。他指出,内地与香港有关仲裁互助的相关安排,使得内地和香港仲裁裁决和裁决程序中的保全措施可相互得到执行。仲裁实务中,已形成“广东仲裁管辖+域外实体法适用”、“香港仲裁管辖+内地实体法适用”等融合发展趋势。他建议,一是内地企业在国际交易中可以选择在大湾区仲裁机构仲裁,发挥“一国两制”优势,减少外国仲裁和诉讼的风险和费用;二是大湾区仲裁机构加强对外宣传,提升国际社会信任度,可通过对外展示去秘后的仲裁裁决成果,通过研讨会、培训等建立常态化法律文化交流平台,增进域外法律界人士对粤港澳大湾区法治环境的了解和信心。


  广州仲裁委员会副主任王天喜围绕“互联网仲裁的趋势与选择”作了介绍。他指出,在当前跨国贸易形式日趋多样化以及疫情因素的背景下,通过互联网方式解决民商事争议正逐渐受到众多商事主体的青睐,互联网仲裁因其在费用、效率、便捷性等方面的突出优势,未来将会成为纠纷解决的新常态。广州仲裁委不仅制定了我国首部互联网仲裁规则,还参与制定和发布全球首个互联网仲裁标准即“广州标准”。在谈到企业应如何挑选互联网仲裁机构时,他建议企业要重点考虑三方面因素:一是互联网仲裁经验丰富、实践成熟,便于获得法院的认可;二是仲裁机构的专业化程度,裁判者要具备一定的互联网思维和专业经验;三是仲裁地司法环境友好程度,以便于互联网仲裁裁决执行和提升互联网仲裁服务质效。


  北京市隆安(深圳)律师事务所贾红卫律师围绕“国际合同法律风险的管理”作了介绍。他指出,国际商事交易合同呈现多元性、相关性特点,主体往往涉及多方当事人,合同性质上存在主从、上下游、重复类似交易等关系,争议解决往往涉及诉讼、仲裁等不同方式。如果多份合同争议解决条款不事先约定好,并使其彼此一致,一旦发生纠纷会令当事人耗时费力。他建议企业要做好多份合同情况下争议解决方式的统一。一是如在企业长期供应国外客户产品、仅依靠零散订单(PO)确认法律关系情况下,可与境外客户签订长期(至少1年)的《货物买卖协议》,在其中约定仲裁事项,并将期限内的各订单作为合同的附件;二是如企业在一项交易项目中涉及多份关联合同签订时,要在多份合同中约定一致的仲裁条款,这样才能在争议发生时,按照受理案件仲裁机构的仲裁规则规定合并仲裁。


  北京市天元(深圳)律师事务所高文杰律师围绕“国际仲裁的攻与防”作了分享。他认为,国际经济交往的发生必定会有国际争议的发生,不可避免更不应回避。他建议:一是要未雨绸缪,这是国际仲裁的防范之术。具体措施包括选择可靠的交易对手,防范履行不能风险;提高合同文本质量,防止在仲裁中作出对己方不利解释的风险;谨慎履行合同,慎重对待合同解除问题,防止陷入被动局面。二是勇者无敌,这是国际仲裁的进攻之道。具体措施包括熟悉运用国际仲裁规则,特别是取证规则;企业自身要做好时间、人财物等资源配置的准备,积极参与案件,不畏艰难;充分发挥中外律师各方优势,合力取胜。


  广东卓建律师事务所林凤律师围绕“以仲裁方式解决企业跨境贸易争议”作了介绍。她通过一起以英文为仲裁语言的跨境货物贸易仲裁案,分享了企业如何根据自身和争议特点,充分运用仲裁尊重当事人自由意志的规则,选择最有利于已方的仲裁语言、仲裁机构和仲裁员。她建议,企业应选择熟悉理解相关行业背景的仲裁员,确保能迅速准确地抓住争议的焦点;根据企业文化属性选择仲裁语言和适用法律,不要选择已方不熟悉的法律或仲裁语言;运用仲裁不限制代理人的特点,适当增加熟悉案情的已方代理人;视情充分运用仲裁员偏向案件事实的认定,并不僵化于法定证据认定的灵活特点,最大限度维护自身合法权益。


  企业和机构分享


  中国广核集团有限公司法律顾问马永围绕“如何利用仲裁策略服务企业跨国经营及有关建议”作了分享。他建议,企业制定仲裁策略时,首选我方所在地的仲裁机构,次选第三方国家,以享受仲裁员、律师、法律适用等方面的主场优势。要关注机构仲裁规则,注意不同机构在程序限制、监督以及保密性上存在差别。要关注机构文化,英美法系的仲裁机构管理比较宽松。在仲裁员的选择上,应关注其专业能力,对中国熟悉的程度以及友好关系等多方面因素。如果在以往案件遇到极不友好的仲裁员,也可以在仲裁条款中约定明示排除。在选择代理律师时,可使用国内、国外律师分工合作,特别是仲裁程序一般会适用仲裁地法律,因此一定要有仲裁地的律师参与。


  深圳市蓝海法律查明和商事调解中心法律咨询部主任郑方颖围绕“企业走出去风险预防和科学评估”作了分享。她介绍,鉴于复杂多变的国际环境和企业“走出去”的风险加剧,为帮助企业解决找法难、找人难、找方向难等痛点,深圳蓝海法律查明和商事调解中心在前海管理局和市司法局的支持下,承建“一带一路”法治地图中文法律数据库,提供域外法律查明服务;建立域外法律专家库,现有入库查明专家2400余名,帮助企业找到合适的法律人才和专家;成立全国首个“商事纠纷中立评估基地”,帮助企业评估跨境投资行为的合规性、海外争议解决程序的走向等。


  互动交流


  互动交流环节,企业咨询了如何选择仲裁机构、如何选择仲裁员、如何控制仲裁费用、如何申请调解等问题。与会专家及嘉宾作了一一解答。现将有关问题解答情况梳理如下,供企业参考。


  1


  问:如果企业想选择仲裁作为跨境争议解决的方式,在仲裁机构的选择上面,有什么好的建议呢?


  安欣:仲裁机构可分为境外仲裁机构和境内仲裁机构。企业在选择仲裁机构的时候,绕不开三大因素:效率、成本和公正性。从近些年国际商事仲裁的实践来看,境外仲裁机构虽然有着丰富的争议解决经验,但也有一些问题值得企业关注。一是普遍耗时较长,两三年结案的情况较为普遍,像某些境外仲裁机构的平均结案时间高达26个月,但境内仲裁机构对于审限有严格规定,通常2-6个月为主。二是企业成本可预估性较低,仲裁庭收费普遍采用小时计费机制,当争议金额较大,成本将更为高昂,而境内仲裁机构通常采用按争议金额比例分段计费,企业能有合理的预期。三是很难保证对中国法律、国内市场的营商环境、企业实际经营情况有准确且合理的理解。仲裁是一裁终局,如果仲裁庭不能作出合法、合理的裁断,企业将面临无法挽回的损失。实践中,也不乏中国企业在境外仲裁遭受不公平对待的案例。所以,如果当企业在商业谈判中拥有较强的谈判地位,我们建议企业还是尽可能多约定境内的仲裁机构,从而发挥争议解决的“主场优势”,为企业走出去保驾护航。


  2


  问:企业应如何顺势而为,在公司治理、规则学习方面积累国际仲裁的知识、熟悉国际仲裁相关的证据规则,请问相关专家有什么好的意见建议?


  贾红卫:首先,外向型企业要注意提高对企业合规性的认识。企业决策者要认识到,从长远看,企业的合规利益要远远高于一般的商业利益。其次,要将仲裁争议解决的约定严格落实到平时的商业交易和投资活动中。在具体的涉外商业合同的签订中,将俗称为“午夜条款”的最不被重视的仲裁争议解决条款,放到与一般商业条款同等地位来进行商业谈判。只有这样,万一出了纠纷才能够争取主动。第三,企业要派员多参加政府、仲裁机构和专业机构组织的有关仲裁的各项活动,不断增强对于仲裁理论和实务的认识和了解,建立自己的仲裁朋友圈。这样,一旦出现了纠纷,企业就可以沉着应对,不至于手忙脚乱,孤立无援。


  3


  问:国际仲裁费用相对较高,企业应通过哪些方式、哪些架构设计最大程度控制国际仲裁费用?


  高文杰:国际仲裁费用主要包括律师费,仲裁员的费用,仲裁机构的管理费,翻译费,庭审笔录等费用。其中律师费大约占整体费用的2/3左右。企业可以视案件复杂程度,考虑通过采用以下方式,达到高效、节约目的。如选择临时仲裁,可节省机构本身收取的管理费;选择独任仲裁员,可节省仲裁员费用;选择境内的仲裁机构进行仲裁,费用更可控;庭前和解,以降低庭审费用。选择国内涉外律师,在涉及特定的域外法律问题需要解决时,仅就该问题请求境外律师协助,节省境外律师的费用;企业法务积极支持,帮助降低外部律师工作量;尽量避免临阵换律师团队,避免费用加倍增加。费用控制是必须考虑的问题,因败诉方需要承担胜诉方的全部法律费用,但案件结果的好坏相对而言更要考虑,企业应从一开始就选择好的律师团队和仲裁机构,从而保证案件质量。


  4


  问:互联网仲裁更适合解决什么类型的案件?


  王天喜:互联网仲裁是在仲裁的基本特性的基础上,实现程序线上进行,增加了互联网属性,通过技术手段使得仲裁机构可以高效地完成立案、通知、组庭、审理、裁决等程序。除了一般适宜于仲裁方式解决的案件也可以适用互联网仲裁以外,从高效快捷的角度来讲,互联网仲裁非常适合批量性、类型化、对效率要求较高的案件。比如银行的金融借款纠纷往往呈现出涉及人员数量多、分布极为广泛等特点,在出现大量逾期后选择传统的争议解决方式救济可能会面临成本大、效率低等问题,而互联网仲裁平台融合了大数据、云计算、人工智能等先进技术,对于银行的同类型的案件可以实现批量立案审理、批量生成裁决书、批量送达,省去大量的时间成本与法律费用,快速、有效地实现当事人的合法权益。再比如网络直播、网络购物,由于合同的履行基本都发生在互联网上,相关证据材料等往往是以电子数据的形式存在的,互联网仲裁平台解决这类纠纷就具备天然的优势,比如合同、证据材料等可以直接通过网络传送,互联网仲裁平台可以快速高效、批量处理,这些都是传统的线下仲裁无法实现的。


  5


  问:企业如何向仲裁机构申请调解?达成和解协议后,如何请求仲裁机构依照和解协议作出相关裁决或调解书?


  林凤:企业可以在审理过程中经由仲裁庭调解,也可以自行和解。调解应当制作调解书、裁决书,和解也可以向法院申请依照和解协议作出相关裁决或调解书。但根据和解协议制作调解书、裁决书的仲裁院通常会判断和解的事项是否在仲裁院管辖的范围内、审核与仲裁请求的关系、审查是否有可能损害案外人利益或公共利益等。具体企业可参阅《仲裁法》第49、51条,以及《深圳国际仲裁院仲裁规则》第48、49条等相关规定。


  6


  问:企业在参与国际商事仲裁时如何选择合适的仲裁员?


  贾红卫:企业在选择仲裁员时,至少需要关注以下几个方面:第一,仲裁员的独立性和公正性是根本。选定的仲裁员不应该与任何一方存在足以影响其公正性、独立性的利益关系。这方面可以从仲裁员的个人信誉、道德评判、业内口碑、国籍属性等方面进行判断。第二,仲裁员的业务能力。这中间不仅包括仲裁员的教育背景、执业经验、擅长的执业领域,还包括仲裁员的语言能力等因素。第三,仲裁员的沟通能力。一个好的仲裁员,往往是一个好的倾听者和沟通者,能够将当事人的意见完整的听进去和领会到,并综合到其对案件事实的认定和法律的适用中去。如果是独任仲裁员,涉及到他与当事人的沟通能力;如果是首席仲裁员,还涉及到他与其他共同仲裁员之间的沟通能力。


  (以上法治培训内容及问答资料仅代表主讲律师或嘉宾个人观点,仅供参考。企业应结合实际情况,以正式有效的法律政策文件为依据)